第三章 公司治理

公司治理与股权分配是一个不可分割的整体。公司治理实际是股东会、董事会、监事会和管理层的分工安排以及议事规则。

第一节 三会一层制度

所谓“三会一层”，是指股东会、董事会、监事会和管理层（见图3.1）。股东会是公司的最高权力机构，董事会是执行机构，监事会是监督机构，管理层对董事会负责，负责具体实施董事会的决定。

图3.1中，股东会由全体股东组成，必不可少；董事会可以不设，只设执行董事；监事会可以不设，只设1名监事。董事会或执行董事可以聘任经理，也可以由执行董事兼任经理。

《公司法》对股东会、董事会和监事会的职权有一般性规定，公司章程可以根据公司的实际需要自行调整。

在表决方面，股东会一般按表决权表决（数表决权），只有在涉及新股东进入时按照一人一票制表决（数人头）；董事会和监事会都是一人一票制（数人头）。

1．股东表决权

翻遍《公司法》，你会发现，《公司法》对股权的比例，只讲出资比例（表决权按出资比例，分红权按实缴出资比例，剩余财产分配权按出资比例），或表决权比例（提议、召集、主持股东会，申请公司解散，都要求一定的表决权比例）。所以，股东的权利与这两个比例息息相关。

表决权比例是股东权利中的重中之重。

股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。

这里的出资比例按《公司法》规定一般是认缴出资比例。但审判实践中，如果全体股东约定或股东会决议确定了实缴出资时间，或者公司章程规定了实缴出资时间，如有股东违约，则按实缴出资比例行使表决权；如果都没有实缴，则仍然按认缴出资比例行使表决权。

股东可以约定与出资比例不同的表决权比例，但必须在公司章程中规定。

2．股东分红权

股东的分红权一般与实缴的出资比例一致，但全体股东约定与此不一致的以全体股东约定为准。这个全体股东约定，可以是股东协议，可以是一致同意的股东会决议，也可以是全体股东一致通过的公司章程。

但是，因为决议不同于协议，决议一旦通过，对于不同意的成员也有约束力，而协议，一方只要不签署，就对他不生效力。所以，必须重视决议的程序和表决机制，不能有瑕疵，尤其不能影响表决结果，否则，可能会被撤销。而协议重视意思自治，是当事人自由决定的结果，除非存在欺诈或胁迫，否则不会撤销。

在此，理彰建议，以股东协议方式约定分红比例更稳定可靠。

3．股权比例

《公司法》中并没有出现过“股权比例”的说法，而是出资比例或表决权比例。我们常说的股权比例，一般是认缴出资比例。认缴出资额是股东承担有限责任的最大限度。

案例

小呆：我们公司的出资比例、表决权比例和分红权比例都不一致，以后出现股权变动会不会比较麻烦？股权转让怎么计价？

理彰建议：三个比例都不一致会比较麻烦，尤其是公司融资时，投资人的表决权和分红权一般是一致的，这就要约定原有股东按照原有的各种比例相应调整。建议三者间至少两者保持一致，如表决权与出资比例保持一致，可以考虑按照表决权比例调整工商登记的出资比例。

股权转让时的定价要看转让的比例，受让人关注的是分红权还是表决权，如果是分红权，合理的方式是以分红权为准定价，按照表决权比例略作调整。

股东会表决的事项分为一般事项和重大事项：一般事项由公司章程自行规定表决方式，重大事项需要三分之二以上表决权通过。这就是我们前面所列的几个关键股权比例的由来。

公司治理实际是安全和效率之间的平衡。一般来说，越多表决权通过的事项，越不容易犯错误，日后越不容易产生争议，这就是决策安全；但需要越多表决权通过的事，越不容易通过，这就影响了效率。安全更多的是保障小股东利益，效率是让公司尽快决策，由大股东行使权利。