第一章 国际货物买卖中损害赔偿的确立

本书对国际货物买卖中损害赔偿制度的研究围绕CISG的损害赔偿规则展开。而CISG的损害赔偿基本规则见于第74~77条。

CISG第45条第1款b项和第61条第1款b项分别规定，在卖方或买方不履行CISG项下的任何义务时，合同对方当事人都可以依据第74~77条的规定主张损害赔偿。由于履行合同是CISG明确规定的合同当事人义务，所以第74~77条可以调整违反CISG所规定的义务以及违反销售合同的约定导致的损害赔偿请求。（注：例如，在德国的一个案件中，法院认为，卖方未通知买方其正在按照第71条第3款的规定中止履约本身就是对CISG的违反，判决买方有权因此获得损害赔偿。参见CLOUT51，德国美因河畔法兰克福初级法院，1991年1月31日。）诚如有些法院在判决中所指出的，这些损害赔偿规定是详尽的，排除了诉诸国内法的可能性。（注：例如，CLOUT345，德国海尔布隆地方法院，1997年9月15日。）

第74条规定的是损害赔偿的一般规则，第75、76条分别规定的是，在受损害方宣告合同无效后，有替代交易和没有替代交易情况下的损害赔偿，第77条则规定了受损害方的减损义务。同时，第75、76条明确规定受损害方可以在依据第75、76条主张损害赔偿以外再根据第74条规定取得额外的损害赔偿，而在有权根据第75、76条的规定提出权利主张的情况下，受损害方也可以选择根据第74的规定提出赔偿要求。（注：不仅规则是这样规定的，实践中在有其他条款可以援引时，受损害方有时也直接援引第74条主张损害赔偿，并得到法院或仲裁庭的支持。例如，CLOUT427，奥地利最高法院，2000年4月28日。）可以说，第74条是整个CISG损害赔偿规则的基础规则，其适用也是最灵活的。

作为受损害方在违约方违约情况下可以采取的一种救济措施，国际货物买卖中损害赔偿的适用必须与其他救济手段相协调。本章拟对损害赔偿与其他违约救济措施的关系试作探讨，并进而阐述损害赔偿确立的实体和程序要件。