第三节　中国国际私法史

一、古代中国的国际私法立法

古代中国的国际私法立法最早可追溯到公元7世纪的唐朝。唐朝时期（公元618—907年）由于我国国势鼎盛，对外经济、文化交往十分活跃，前来我国经商、留学、朝拜的外国人络绎不绝，从而产生了许多具有涉外因素的民事关系。在这种条件下，唐朝法律中出现对外国人如何适用法律的规定，即冲突规范的萌芽。例如，公元651年唐王朝颁布的《永徽律》中的“名例篇”（即总则部分）规定：“诸化外人同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。”由于我国古代的法律诸法合一，刑民不分，这条规定也可以适用涉外民事案件。同一时期的世界其他国家法律中尚未发现类似的成文法规定，可见，唐朝时期中国的国际私法立法是位居世界前列的。

唐朝以后，我国长期奉行闭关自守政策，不存在广泛的国际民商事交往，冲突法也就失去了进一步发展的客观基础。同时，绝对属地法律观念是冲突法发展的最大障碍。“普天之下，莫非王土；率土之滨，莫非王臣”，当然就没有必要也没有可能适用外国法。[57]

二、近代中国的国际私法立法

1840—1842年鸦片战争之后，许多帝国主义国家在中国取得了领事裁判权。这一时期，中国主权受到严重损害，就涉外案件而言，几乎不存在法律冲突，自然也没有调整法律冲突的国际私法。

到了北洋政府时期，为顺应社会变革的需要，政府开始大规模引进西方法律制度与法律思想，冲突法学说也被一并引入。在这一时期大规模立法的潮流中，1918年北洋政府颁布了《法律适用条例》，分为总则、关于人之法律、关于亲族之法律、关于继承之法律、关于财产之法律、关于法律行为方式之法律和附则，共7章27条。与同期资本主义国家的国际私法单行法规相比，《法律适用条例》是条文最多、内容最详尽的立法之一，也是我国历史上第一次系统的国际私法立法。但在当时中国的社会背景下，这部法律难以真正发挥作用，形同虚设。1953年我国台湾当局将其修改为“涉外民事法律适用法”，在台湾地区适用至今。

三、当代中国的国际私法立法

1949年中华人民共和国成立后，人民政府废除了包括《法律适用条例》在内的“六法全书”，开始建立新的法律体系。但在当时的国际政治、经济环境下，我国涉外民商事关系只是偶有发生，而且基本上都按中国法律处理。从1949年到1978年期间，除个别国际条约和一些行政性文件中有零星的冲突规范外，我国关于国际私法的立法基本上是一片空白。

1978年以后，我国实行对外开放政策，国际民商事关系迅猛发展，客观上推动了我国国际私法的立法。经过三十年的努力，目前我国国际私法立法已初具规模，渐成体系。

【本章关键词】

法则区别说　法律关系本座说　既得权说　最密切联系说　属地主义属人主义

【思考题】

1.意大利、法国、荷兰的“法则区别说”有何联系与区别？

2.“法则区别说”与“法律关系本座说”在国际私法的研究方法上有何不同？

3.怎样理解“最密切联系说”是美国当代国际私法各种学说观点的折中体现？

4.当代国际私法立法的发展与变革体现在哪些方面？

5.研究、完善国际私法立法对中国有何意义？

【练习题】

1.（）的出现，标志着国际私法学的诞生。

A.法国的法则区别说

B.意大利的法则区别说

C.法律关系本座说

D.既得权说

2.提出在契约关系中，应该适用当事人自主选择的习惯法的是（）。

A.胡伯

B.杜摩兰

C.达让特莱

D.巴托鲁斯

3.自法则区别说产生以来，最早以当事人的本国法作为属人法的是（）。

A.1756年《巴伐利亚法典》

B.1794年《普鲁士法典》

C.1804年《法国民法典》

D.1900年《德国民法典》

4.巴托鲁斯总结的一些解决法律冲突的原则包括（）。

A.人的能力依据属人法

B.侵权行为依侵权行为地法

C.诉讼程序依据法院地法

D.合同依据当事人选择的法律

5.海牙国际私法会议是（）。

A.临时性的国际会议

B.常设的政府间国际组织

C.非政府间国际组织

D.民间学术团体

【练习题参考答案】

1.B 2.B 3.C 4.ABC 5.B

【学习参考资料】

1.邓正来：《美国现代国际私法流派》，中国政法大学出版社2006年版。

2.〔英〕莫里斯：《法律冲突法》，李东来等译，中国对外翻译出版公司1989年版。

3.韩德培、韩健：《美国国际私法（冲突法）导论》，法律出版社1994年版。

4.〔德〕格哈德·克格尔：《冲突法的危机》，萧凯、邹国勇译，武汉大学出版社2008年版。

5.许庆坤：《美国冲突法理论嬗变的法理：从法律形式主义到法律现实主义》，商务印书馆2009年版。

6.韩德培、杜涛：《晚近国际私法立法的新发展》，载《中国国际私法与比较法年刊》（2000年卷），法律出版社2000年版。

7.肖永平、谭岳奇：《西方法哲学思潮与国际私法理论流变》，载《政法论坛》2001年第1期。

8.邢钢：《国际私法的法典化进程》，载《政法论坛》2005年第5期。