第四章　损害赔偿

第四十条　销售者的损害赔偿责任

售出的产品有下列情形之一的，销售者应当负责修理、更换、退货；给购买产品的消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失：

（一）不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的；

（二）不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的；

（三）不符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的。

销售者依照前款规定负责修理、更换、退货、赔偿损失后，属于生产者的责任或者属于向销售者提供产品的其他销售者（以下简称供货者）的责任的，销售者有权向生产者、供货者追偿。

销售者未按照第一款规定给予修理、更换、退货或者赔偿损失的，由产品质量监督部门或者工商行政管理部门责令改正。

生产者之间，销售者之间，生产者与销售者之间订立的买卖合同、承揽合同有不同约定的，合同当事人按照合同约定执行。

▶理解与适用

[三包产品]

三包产品，指包修、包退、包换。经营者应依照国家规定和与消费者的约定，承担“三包”责任和其他责任。对于实行“三包”的商品，如果质量在一定的期限内发生问题，经营者有予以免费修理、更换、退货的义务，即应当承担相应的民事责任；经营者如果不履行“三包”义务，则应承担赔偿的民事责任。

[签订合同质量条款有瑕疵的补救措施]

一般情况下，买受人发现合同质量条款瑕疵后，可直接与出卖人协商，修改合同质量条款。在协商无效的情况下，买受人可以采取下列有效的补救措施：

（1）请求人民法院或仲裁机构撤销合同质量条款。以下合同质量条款是可以撤销的：

①因重大误解而订立的合同质量条款。

②显失公平的合同质量条款。如合同的质量条款规定为三等品标准，而价款规定为优等品标准，就是显失公平的。

③出卖人以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使买受人在违背真实意思的情况下订立的合同质量条款。如出卖人隐瞒汽车发动机因碰撞而经过大修的情况，将该车卖给买受人，就属于欺诈行为。

（2）请求人民法院或仲裁机构裁决合同质量条款无效。下列合同质量条款是无效的：

①违反《产品质量法》的规定，约定商品可以不具备其基本性能，如钟表可能不具备提示时间的功能。

②违反《消费者权益保护法》的规定，约定商品或服务可能存在严重缺陷，使用商品或接受服务可能对消费者的人身、财产安全造成危害。

③违反《食品安全法》的规定，约定用非食品原料生产食品或者添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康的物质生产食品，或者用回收食品作为原料生产食品。

▶条文参见

《消费者权益保护法》第40条；《部分商品修理更换退货责任规定》；《部分商品修理更换退货责任规定条文释义》

▶典型案例指引

兰州某物资设备有限公司与重庆某塑胶电器有限公司产品责任纠纷上诉案（甘肃省高级人民法院民事裁定书〔2008〕甘民三终字第10号）

案件适用要点：销售者，并非产品的最终用户或消费者，相对于产品用户来讲，生产者、销售者实质上属于产品责任的共同赔偿义务人，赔偿权利主体应当是使用产品而遭受损失的产品使用者。因此，销售者没有以产品责任为由向生产者主张产品赔偿责任的权利。不过，销售者在赔偿产品使用者损失后，生产者有过错的，可以向生产者追偿。