考区二 基本制度

9.（2016-3-35）不同的审判程序，审判组织的组成往往是不同的。关于审判组织的适用，下列哪一选项正确？

A.适用简易程序审理的案件，当事人不服一审判决上诉后发回重审的，可由审判员独任审判

B.适用简易程序审理的案件，判决生效后启动再审程序进行再审的，可由审判员独任审判

C.适用普通程序审理的案件，当事人双方同意，经上级法院批准，可由审判员独任审判

D.适用选民资格案件审理程序的案件，应组成合议庭审理，而且只能由审判员组成合议庭

【解析】本题考查审判组织。

《民事诉讼法》第40条规定：“人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。审理再审案件，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭；原来是第二审的或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭。”可见，二审发回重审与再审都不得适用独任制，故A项与B项错误。

《民事诉讼法》第39条规定：“人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。”可见，一审普通程序必须适用合议制，C项错误。

《民事诉讼法》第178条规定：“依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。”故D项正确。（D）

10.（2010-3-38）关于合议庭评议案件，下列哪一表述正确？

A.审判长意见与多数意见不同的，以其意见为准判决

B.陪审员意见得到支持、形成多数的，可按该意见判决

C.合议庭意见存在分歧的，也可提交院长审查决定

D.审判人员的不同意见均须写入笔录

【解析】本题考查合议庭的评议。

合议庭的评议方式，实行少数服从多数的原则。审判长意见与多数意见不同的，应当按照多数意见作出。因此A选项错误。

按照公布答案，B选项错误，其实此处是有瑕疵的。《民事诉讼法》第39条第3款规定：“陪审员在执行陪审职务时，与审判员有同等的权利义务。”可见，如果陪审员意见得到支持且形成了多数意见，就要按照此多数意见作出判决。因此，B选项说“可按该意见判决”的这种表述也是成立的。当然，更加准确的表述应该是：陪审员意见得到支持、形成多数的，应当按该意见判决。但是，这种抠字眼式的考查是没有意义的。可见，这属于瑕疵选项，以后的考查应当避开这种瑕疵。

C选项中，合议庭意见存在分歧，并不是提交院长审查决定，而是按多数意见作判决。所以C选项错误。

根据《民事诉讼法》第42条之规定，合议庭评议案件，实行少数服从多数的原则。评议应当制作笔录，由合议庭成员签名；评议中的不同意见，必须如实记入笔录。所以D选项正确。（D）

11.（2008-3-83）根据我国《民事诉讼法》和相关司法解释的规定，下列关于审判组织的哪些表述正确？

A.再审程序中只能由审判员组成合议庭

B.二审法院裁定发回重审的案件，原审法院应当组成合议庭进行审理

C.法院适用特别程序审理案件，陪审员不参加案件的合议庭

D.中级法院作为一审法院时，合议庭可以由审判员与陪审员共同组成，作为二审法院时，合议庭则一律由审判员组成

【解析】本题考查审判组织中的合议庭。

根据《民事诉讼法》第39条之规定，法院审理一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。另该法第40条也规定：“人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。审理再审案件，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭；原来是第二审的或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭。”由此可知，一审合议庭可以有陪审员参加，二审合议庭只能适用审判员；再审程序若按一审程序再审就要按照一审程序另行组成合议庭，就可以有陪审员参加。所以，A选项错误，B和D选项正确。

根据《民事诉讼法》第178条之规定，选民资格案件或者重大、疑难的特别程序案件，由审判员组成合议庭审理；其他特别程序案件由审判员一人独任审理。因此，特别程序的审理不能适用陪审员，故C选项正确。（BCD）

12.（2018仿真）在小明诉老王解除收养关系案件的审理过程中，小明申请本案合议庭的审判长王正义回避。下列关于回避的说法正确的是：

A.王正义的回避决定必须由审判委员会作出

B.王正义在法院作出是否回避的决定前，除案件需要采取紧急措施外，应当暂停参与本案的工作

C.如果一审判决作出之后，小明提起了上诉。二审法院发现王正义应当回避而未回避，则应裁定撤销原判发回重审

D.如果法院判决生效之后，小明可以王正义应当回避而未回避为由申请再审

【解析】本题综合性考查回避制度。

《民事诉讼法》第46条规定：“院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。”若王正义系院长，则其回避由审判委员会决定；若王正义系普通的审判人员，则由院长决定。故A项说法过于绝对，是错误的。

《民事诉讼法》第45条第2款规定：“被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。”故B项正确。

根据《民事诉讼法》第170条第1款和《民诉解释》第325条之规定，一审程序中应当回避的审判人员未回避的，二审法院应当撤销原判，发回重审。故C项正确。

根据《民事诉讼法》第200条之规定，依法应当回避的审判人员没有回避的，属于严重的程序错误，当事人以此为由申请再审，法院应予准许。故D项正确。（BCD）

13.（2015-3-36）某区法院审理原告许某与被告某饭店食物中毒纠纷一案。审前，法院书面告知许某合议庭由审判员甲、乙和人民陪审员丙组成时，许某未提出回避申请。开庭后，许某始知人民陪审员丙与被告法定代表人是亲兄弟，遂提出回避申请。关于本案的回避，下列哪一说法正确？

A.许某可在知道丙与被告法定代表人是亲兄弟时提出回避申请

B.法院对回避申请作出决定前，丙不停止参与本案审理

C.应由审判长决定丙是否应回避

D.法院作出回避决定后，许某可对此提出上诉

【解析】本题考查回避制度。

《民事诉讼法》第48条规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。”可见，当事人是法人时，其法定代表人享有当事人的诉讼权利义务。根据《民事诉讼法》第44条之规定，审判人员是本案当事人近亲属的，需要回避。又根据最高人民法院《关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定》第1条之规定，近亲属包括与审判人员有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲及近姻亲关系的亲属。因此，丙作为被告法定代表人的亲兄弟，需要回避。《民事诉讼法》第45条第1款规定：“当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。”在本题中，许某在开庭后才知回避事由，此时可提回避申请，A选项正确。

《民事诉讼法》第45条第2款规定：“被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。”因此，B选项错误。

《民事诉讼法》第46条规定：“院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。”丙是人民陪审员，属于审判人员，其回避应由院长决定，所以C选项错误。

根据《民事诉讼法》第47条之规定，申请人对回避决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次，而不能上诉。可见D选项错误。因此，A选项当选。（A）

14.（2010-3-37）关于回避，下列哪一说法正确？

A.当事人申请担任审判长的审判人员回避的，应由审委会决定

B.当事人申请陪审员回避的，应由审判长决定

C.法院驳回当事人的回避申请，当事人不服而申请复议，复议期间被申请回避人不停止参与本案的审理工作

D.如当事人申请法院翻译人员回避，可由合议庭决定

【解析】本题考查的是回避的决定程序。

《民事诉讼法》第46条规定：“院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。”只有院长的回避才是由审委会决定，所以A选项错误。翻译人员的回避，由审判长决定，而非合议庭，D选项也错误。

陪审员属于审判人员，审判人员包括审判员和陪审员。所以，陪审员的回避应当由院长决定。所以B选项错误。

回避决定的救济方式是复议。根据《民事诉讼法》第47条之规定，申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次；复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。因此，C选项正确。（C）

15.（2013-3-78）下列哪些情况下，法院不应受理当事人的上诉请求？

A.宋某和卢某借款纠纷一案，卢某终审败诉，宋某向区法院申请执行，卢某提出执行管辖异议，区法院裁定驳回卢某异议。卢某提起上诉

B.曹某向市中院诉刘某侵犯其专利权，要求赔偿损失1元钱，中院驳回其请求。曹某提起上诉

C.孙某将朱某打伤，经当地人民调解委员会调解达成协议，并申请法院进行了司法确认。后朱某反悔提起上诉

D.尹某诉与林某离婚，法院审查中发现二人系禁婚的近亲属，遂判决二人婚姻无效。尹某提起上诉

【解析】本题考查两审终审制的例外。

根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第3条之规定，当事人对执行法院管辖权异议的裁定不服时，可以向上一级人民法院申请复议。所以A选项所言执行管辖权异议的裁定不能上诉。注意，审判管辖权异议的裁定可以上诉。两者不可混淆。A选项当选。

B选项属于适用两审终审制的案件，是可以上诉的。该选项旨在考查小额诉讼程序。根据《民事诉讼法》第162条之规定，小额诉讼程序的案件一审终审，不得上诉。但根据《民诉解释》第275条之规定，知识产权案件不适用小额诉讼程序。故B选项作为中院管辖的专利权案件，虽标的额只有1元，但不是小额诉讼程序，可以上诉。B选项不选。

确认调解协议的案件属于特别程序，法院进行司法确认的裁定直接生效，一审终审，不得上诉。C选项当选。

最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第9条第1款规定：“人民法院审理宣告婚姻无效案件，对婚姻效力的审理不适用调解，应当依法作出判决；有关婚姻效力的判决一经作出，即发生法律效力。”因此，D选项不能上诉。（ACD）

16.（2012-3-36）唐某作为技术人员参与了甲公司一项新产品研发，并与该公司签订了为期2年的服务与保密合同。合同履行1年后，唐某被甲公司的竞争对手乙公司高薪挖走，负责开发类似的产品。甲公司起诉至法院，要求唐某承担违约责任并保守其原知晓的产品。关于该案的审判，下列哪一说法正确？

A.只有在唐某与甲公司共同提出申请不公开审理此案的情况下，法院才可以不公开审理

B.根据法律的规定，该案不应当公开审理，但应当公开宣判

C.法院可以根据当事人的申请不公开审理此案，但应当公开宣判

D.法院应当公开审理此案并公开宣判

【解析】本题考查审判公开的例外。

根据《民事诉讼法》第134条之规定，人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行；离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。另外根据《民事诉讼法》第148条之规定，人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。

本题属于商业秘密案件，且属于依申请不公开审理的民事案件，因此，B和D选项都错误。A选项认为只有双方当事人共同申请不公开审理的情况才能不公开，这种说法错误，只要一方当事人申请即可满足不公开审理的前提。C选项正确。（C）