第二节 请求支付违法约定试用期赔偿金

诉求解析

《劳动合同法》第八十三条规定，用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。用人单位违法约定试用期的情形一般有以下几种：用人单位约定的试用期超过法律规定的最长期限；同一用人单位与劳动者约定两次以上的试用期；用人单位在以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者期限不满三个月的劳动合同中约定试用期；用人单位在劳动合同中仅约定试用期或者劳动合同期限与试用期相同的。

真实案例

2014年1月1日，小苏入职某技术公司担任主管，签订了一份劳动合同，劳动合同期限为两年，试用期为六个月。小苏试用期月工资为4800元，试用期满后月工资为6000元。2014年6月1日，小苏在该公司工作了五个月后，认为公司不符合其职业规划而辞职。随后，小苏听朋友说，该公司违法约定试用期，应支付赔偿金。小苏于是向公司主张权利，遭到拒绝。小苏遂申请劳动仲裁，要求公司支付赔偿金。

律师说法

《劳动合同法》第十九条第一款规定：“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。”本案中，技术公司与小苏的劳动合同期限是两年，按照上述规定，其试用期最长应该是两个月，但公司却与小苏约定了长达六个月的试用期，这种做法明显违法。试用期超过法定期限会有什么法律后果？

《劳动合同法》第八十三条规定：“用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。”根据这条规定，用人单位违反规定与劳动者约定试用期的，如果试用期还未实际履行的，则可以由劳动行政部门责令用人单位改正，避免违法约定的试用期付诸实践，有效保护劳动者的合法权益。而如果该违法试用期的约定已经实际履行，则应由用人单位以劳动者试用期满后的月工资为标准，按已经履行的试用期的期限向劳动者支付赔偿金。

具体到本案，技术公司违法约定的试用期超出规定四个月，而超过规定的试用期已经实际履行了三个月，因此，技术公司应依法支付三个月的赔偿金给小苏，所超出的另外一个月由于并未实际履行，技术公司无须支付赔偿金。小苏试用期满后月工资标准为6000元，用人单位最终需要支付6000元/月×3月=18000元的赔偿金。

针对用人单位违法约定试用期的情况，除不能超过法定期限外，《劳动合同法》第十九条还规定了另外三种情形：“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期”；“以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期”；“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限”。如果用人单位在劳动合同中与劳动者作出上述约定的，都将因违反法律规定而无效。在遇到用人单位利用试用期侵害自己合法权益的时候，劳动者可以援引《劳动合同法》第八十三条的规定来维护自己的权利。

法律依据

《中华人民共和国劳动合同法》

第十九条 劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。

同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。

以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。

试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。

第八十三条 用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。

实操建议

用人单位不得超出法律规定的期限给劳动者随意设定试用期，劳动者在用人单位的试用期有明确的法律规定。劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。

这里应当指出的是：

1.对于违法约定的试用期，只要劳动者已经实际履行，用人单位要按照已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金，对于劳动者尚未履行的期间，则用人单位不需要支付赔偿金。

2.支付赔偿金不能代替正常的劳动报酬。如果劳动者实际履行的试用期超过了法定的最高时限，则用人单位除了向劳动者支付赔偿金之外，还要向劳动者支付劳动合同约定的试用期满后的月工资，实际上等同于在劳动者已经实际履行的超过法定最高时限的期间内，用人单位需要向劳动者支付双倍的月工资，以惩罚用人单位违法约定试用期的行为。

3.用人单位应当向劳动者支付赔偿金的期间为超过法定试用期的期间。在上面的例子中，如果劳动者实际只履行了5个月的试用期，此时因为实际履行的期限没有超过6个月的法定最高时限，则用人单位不需要向劳动者支付赔偿金，但要改正违法行为，将试用期的约定限定在法定的最高时限内，并且试用期的开始日期应当与劳动合同开始日期一致。