前言
创业是件激动人心的事, 创业是自我价值实现的过程, 创业是创业梦想实现的过程。
很多人在不同的人生阶段或者境遇下, 或多或少有过创业的梦想和冲动, 对于普通的老百姓是如此, 对于朝气蓬勃、意气风发的大学生们更是如此。
然而, 客观地说, 只有极少部分人实现了创业梦想, 因为创业也是件充满艰辛的事, 创业需要技术、资金和市场的支持, 创业更需要健康的创业心态、团队合作的精神。
而从律师的视角看, 创业又是个实践公司法、合同法、劳动法等法律的过程,从公司创立、股东关系、公司治理、劳动管理、经营管理、知识产权管理、投资融资、并购重组、股票发行上市甚至解散清算均离不开法律。创业者如能尊重法律,以法律规范其投资、创业、经营、管理行为, 法律将成为其成功创业的保障; 反之,则可能会走很多弯路甚至导致创业失败。
创业者在开始创业前需要了解我国的基本法律环境。我国正处于社会转型期,市场经济虽已深入人心, 但在许多领域仍有很多计划经济的痕迹, 政府对经济的管制还比较多, 许多经营项目需经审批或核准, 行政检查比较多, 另外还有各种名目的税外费用。随着市场化程度、政府经济管理水平和企业自律能力的提高, 上述问题将会逐步得到解决, 创业的法律环境将会越来越好。
我国是成文法国家, 执法和司法均以法律、法规、规章以及规范性文件为依据。判例不是法律, 没有普遍约束力, 但具有越来越大的参考意义, 特别是最高人民法院公布的案例。毋庸置疑, 案例对创业者很有借鉴意义, 值得研究学习。
在我国, 设立企业从事经营活动, 必须到公司登记机关[1]办理登记手续, 领取营业执照, 如果从事特定行业的经营活动, 还须取得相关主管部门的批准文件或许可证。我国企业立法已经不再延续按企业所有制形式立法的旧模式, 而是按企业组织形式分别立法。根据《民法总则》《公司法》《合伙企业法》《个人独资企业法》等法律的规定, 企业的组织形式可以是股份有限公司、有限责任公司、合伙企业、个人独资企业, 其中以有限责任公司最为常见。设立企业还需了解《企业登记管理条例》 《公司登记管理条例》等工商管理法规、规章, 企业发生涉及企业登记事项的变更, 须及时办理变更登记, 以保护相关当事人的权益。如果设立特定行业的企业, 还有必要了解相关的产业政策, 了解有关开发区、高科技园区、软件园区 (基地) 等方面的法规、规章以及有关地方规定, 以有助于选择创业地点、享受税收优惠等扶持政策。
我国实行法定注册资本制, 如果不是以货币资金出资, 而是以实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资, 还需要了解有关出资、资产评估等法律规定。在创业初期, 创业者应当尽可能从不同方面周全考虑企业的前景和因此将会产生的问题, 详细制定企业章程。在实践中, 绝大部分创业者不重视企业章程的制定, 往往使用工商局的格式文本, 结果在发生纠纷时无章可循, 导致矛盾久拖不决以致激化, 很多企业因此被迫解散, 有的甚至因分歧严重无法就解散形成共识。
企业设立后, 应当了解企业需要缴纳哪些税费, 了解企业的基本财务制度, 了解哪些支出可以列入成本, 开办费、固定资产怎么摊销、折旧等, 以合理计划, 减轻税负。劳动法和社会保险问题是每个企业都必须面对的, 因此有必要了解劳动合同、试用期、服务期、商业秘密、竞业限制、工伤、养老金、住房公积金、医疗保险、失业保险等方面的诸多规定。企业应当依法建立基本规章制度, 对员工进行必要的法律和规章的培训, 从创业初期即规范运作, 以防患于未然。对于科技创业企业而言, 还需要处理知识产权问题, 应当尽可能了解著作权、商标、域名、商号、专利、技术秘密等各方面的保护方法, 建立起完整的、立体的知识产权保护体系。必须指出的是, 建立相应的制度, 保管好相关文件资料, 对于保护知识产权相当重要。当然, 在保护自身的知识产权的同时, 还应尊重别人的知识产权, 在相关业务活动中要充分考虑与在先权利和已有技术冲突的可能, 并进行必要的论证。此外,在业务活动中,《合同法》 《担保法》 《票据法》等基本民商事法律以及相关行业管理的法律法规也是经常需要面对的。
企业发展到一定的程度, 创业者通常会考虑扩大经营规模, 这将涉及风险投资、私募基金、外商投资、并购和资产重组、股票发行和上市等方面的法律问题, 因此需要了解政府的相关产业政策, 关注在外商投资、股票发行和上市方面的法律要求,研究海外上市的可能性。掌握这方面的法律知识, 做好相应的准备, 才不会向资本投降, 而是与资本紧密合作, 真正将企业做大做强。
企业发展了, 企业的关键管理人员、技术人员的稳定性和创造性就显得尤其重要, 企业非常有必要考虑建立适当的激励机制。国外有成功的激励模式, 但是我国的法律环境和法律背景与美国等国家有很大的差别, 在具体制度上也不相同, 如股票回购、优先股、股权的实现, 等等。因此, 必须建立既合法有效、又具有可操作性的激励机制, 才能发挥作用, 增强凝聚力。
本书针对创业者在创业的不同阶段和创业过程中可能面临或产生的各种法律问题和风险, 以现有法律规范为依据, 结合典型案例和律师评论, 详细阐述创业者应如何应对企业设立之初以及运营过程中, 甚至遇到特殊困难不得不关闭、解散公司的情形下的各种法律问题和风险。
本书在2015年出版后, 不仅受到广大创业者的欢迎, 很多企业家、职业经理人、企业法务也给予高度评价。为答谢广大读者的厚爱, 我们决定根据最新法律法规和司法实践进行修订。本次修订除更新了已经修订的法律法规及相应的法律实务外, 还针对近几年间对企业影响较大的新立法做了增补介绍, 如第九章中所增加的“个人信息保护” “电子商务法”等新章节, 以供各位读者参考。
杨春宝 程强
2019年春