第一章
刑法谦抑的内容与依据

近代以来，人们逐渐认识到，即使是为了实现刑法目标，保护法益免受侵害或威胁，刑罚权的发动也不是接下来的必然步骤。毕竟，刑罚的程序一经发起，不仅需要动用人力、物力等社会资源，而且更重要的是，刑罚权毫无疑问地产生剥夺人权的后果。当然，权利剥夺在此情形下往往是合法的，背后有国家机器作为后盾，然而，姑且不论其间产生错误的概率、与之相伴的副作用，此种剥夺是否指向刑罚发动的目的，是否实现了立法与司法所追求的一般预防和特殊预防的效果？亦或是达到了何种程度的效果？遗憾的是，现实中解答这些问题依然艰难，甚至有意识地被忽视。刑罚背后的国家权力，如何合理介入法益保护，遏制其扩张的本性，一直是刑法研究者考虑的问题。因此，人们认为，应当对刑法的使用、刑罚的发起保持慎重的态度，防止刑罚权的滥用或过度扩张。正如有学者所总结的：“只有在具有不得不使用刑罚进行处罚的法益侵害或者威胁的时候，才可以将该行为作为犯罪，动用刑罚手段进行制裁。”这就是人们所倡导的刑罚权发动的划界理念：“谦抑”。

[1] 黎宏：《日本刑法精义》，法律出版社2008年版，第36页。