前 言
金融是国民经济的核心、现代经济的血液,金融安全关乎国家经济安全。如何防范、化解金融风险是理论界、实务界面临的一项重大课题。律师通过专业知识为银行提供法律服务,其功能也旨在对风险的控制与规避。
金融风险无处不在。对法律的不了解、金融从业人员的工作失误及失职、领导层的盲目决策甚或金融犯罪都是形成风险的原因。笔者多年从事金融法律服务,感叹仅仅依靠“头痛医头”式的个案代理、合同文本的审查不足以发挥律师应有的作用。为银行从业人员提供一本便于查阅的工具书,使之在办理相关业务时能够方便地认识风险、防范风险,便成为笔者多年的心愿,也是写作本书的初衷。
本书试图以人民法院的生效判决为指引,通过司法判决来指导金融实践。虽然判例不是我国的法律渊源,司法指引功能在目前只是追求的目标而非现实,但在众多可供选择的指导实践的模式中,人民法院的生效判决仍可作为银行业务的行为指引。特别是规范的、由最高人民法院公布的典型案例具有规则指引作用,熟悉并了解这些案例,将更能凸显司法的预期、预警及查漏建制功能。毕竟,司法机关的权力设置也意味着司法判决是一切可诉行为合法与否的终极和最高检验标准。为此,笔者在研究大量案例的基础上,精心选用了332个人民法院的生效判决,所选案例丰富、全面、权威,便于金融从业人员对案例与自身行为进行比较,以对其行为后果有个认识和预期。需特别说明的是,部分案例银行责任的减轻或免除并不意味着银行的相同操作会在诉讼中一路畅通,法律的修改、案情的些许变化及法官的价值取向都有可能导致判决结果的不同。
“法条链接”部分并不是对法律条款的简单罗列与堆砌,而是精心选择的结果。浩如烟海的法条并不都是在调整银行业务,笔者根据不同的银行业务引用了相关的现行有效的法律规定,便于读者迅速、直观地查找该银行业务是否有相应的法律规定以及规定的内容是什么。
“重要提示”部分旨在对专业的、重要的法律术语进行阐释,对相关法律在银行业务中的运用、不同法律规定之间的衔接、冲突法律的处理、风险出现后的法律后果及人民法院处理金融纠纷的司法导向及价值取向予以论述,通过上述内容提示读者们注意银行业务操作中容易出现的法律风险并揭示风险点。
对法律风险作“重要提示”的目的是有效地“规避风险”,因此“风险规避”部分可以说是风险解决方案,包括风险预防、风险控制及风险补救措施等方面的内容,明确地告知银行从业人员哪些事可做、如何做,哪些事不能做。虽然有的法律风险已不可预防,但“亡羊补牢,犹未为晚”,如何通过有效的途径、适当的法律程序控制风险、减少损失,仍然是银行不能回避的重要问题。
因笔者的经验及水平所限,“重要提示”不可能囊括全部的法律风险点,“风险规避”更多地依赖于笔者多年的从业经验,不一定就是最佳的风险解决方案,
金融风险不仅仅包括法律风险,道德风险、市场风险并不在本书的考虑之列,
但作为一部专业的揭示银行风险与规避指引的法律实务应用工具书,仍是非常有参考价值的。本书所选案例不可能涉及银行业务的全部,但案例本身或可反映出银行经营中的薄弱环节和诱发纠纷的敏感部位。
但愿本书能对商业银行的风险防范有所裨益。
张金锁
2011年2月