第16章 父母双亡的非婚生子女，应由谁来抚养？

维权要点

我国法律规定，非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。因此，法律关于祖父母、外祖父母与孙子女、外孙子女间的权利义务，同样适用于非婚生孙子女、外孙子女。

典型案例

1999年，王某（男）到某市经商时，与当地女青年刘某恋爱，后刘某怀孕，2000年生下一女，取名王甲。2001年，王某回到家乡，仍与刘某通信，每月给刘某和女儿寄生活费。2002年王某又来到该市探望刘某与女儿，并答应和刘某登记结婚。王某在回到家乡后，经人介绍认识了某女郑某。经交往，王某决定与郑某结婚。婚后不久，王某收到刘某的电报，说要来找王某，王某担心刘某的到来会影响他和郑某的夫妻关系，于是产生了杀害刘某的念头。2003年3月的一天，当刘某到达王某的家乡后，王某将其骗到郊区僻静处，将其杀害。几个月后，刘某的母亲带着王甲来找女儿。经公安机关多方调查，破获了王某杀害刘某的案件。后王某被判死刑，王甲成了孤儿。刘某的母亲生活困难，没有抚养能力，要求王某的父母抚养王甲。王某的父母都是退休干部，退休金较高，但他们以王甲是非婚生子女为由拒绝抚养。

法理分析

根据《婚姻法》第21条第1款规定，“父母对子女有抚养教育的义务”。父母对子女的抚养教育义务始于子女出生。然而，当子女尚未成年，父母双亡，该未成年子女又该由谁抚养呢？该法第28条规定，“有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务”。这里的“有负担能力”既包括祖父母、外祖父母的身体状况良好，又包括他们的经济条件良好。此外，该法第29条还规定，“有负担能力的兄、姐，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的弟、妹，有抚养的义务”。依此规定，对于父母双亡的未成年子女，由其有负担能力的兄、姐承担抚养监护义务，对父母虽在但无力抚养的未成年弟、妹也同样适用。法律之所以作出这一规定，是因为兄弟姐妹是家庭成员中最近的旁系血亲。因而，在一定条件下，他们之间有相互扶养的权利和义务。当然《婚姻法》的这一规定，既适用于亲兄弟姐妹之间，也同样适用于共同生活的同父异母的兄弟姐妹之间、养兄弟姐妹之间以及形成实际扶养关系的继兄弟姐妹之间。由上述规定我们看到，父母双亡，其未成年的子女应由有负担能力的祖父母、外祖父母和有负担能力的兄、姐抚养监护。那么，对于父母双亡的未成年子女，应当由哪一类亲属首先承担抚养监护义务呢？《民法通则》第16条第2款规定：“未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：（一）祖父母、外祖父母；（二）兄、姐；（三）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。”从亲属原理上说，其家庭成员的监护责任，直系血亲应先于旁系血亲，即祖父母、外祖父母对孙子女、外孙子女的抚养责任顺序应先于兄、姐。根据《民法通则》第16条规定，一般先由祖父母、外祖父母承担，祖父母、外祖父母死亡或者虽未死亡但无负担能力的，才由有负担能力的兄、姐承担。如果有负担能力的祖父母、外祖父母就由谁抚养未成年孙子女或外孙子女发生争执的，可由法院根据最有利于该未成年子女的原则确定。如果父母双亡的未成年子女的祖父母、外祖父母均没有负担能力，无法抚养该未成年子女，同时未成年子女又没有兄、姐，此时又该确定谁作为监护人呢？根据《民法通则》的规定，没有上述规定的监护人的，由未成年人的父母所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。

具体到本案中，也应遵循上述原则解决刘某和王某的非婚生子女的抚养问题。《婚姻法》第25条第1款规定，“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视”。因此，法律关于祖父母、外祖父母与孙子女、外孙子女间的权利义务，同样适用于非婚生孙子女、外孙子女。首先由其祖父母、外祖父母抚养。因其外祖父母生活困难无力抚养，所以应由其有负担能力的祖父母抚养。

发条指引

中华人民共和国婚姻法

第二十一条第一款 父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。

第二十五条第一款 非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。

第二十八条 有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务。有负担能力的孙子女、外孙子女，对于子女已经死亡或子女无力赡养的祖父母、外祖父母，有赡养的义务。

第二十九条 有负担能力的兄、姐，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的弟、妹，有扶养的义务。由兄、姐扶养长大的有负担能力的弟、妹，对于缺乏劳动能力又缺乏生活来源的兄、姐，有扶养的义务。