第五节 合同起草权的争取

一、合同起草权的争取意义

对合同进行谈判后，双方一般都会选择签订书面合同的方式来约定合同各方的权利义务，在商事合同中这一点体现得最为明显。所谓合同的起草，是指合同当事人将谈判协商达成的一致意见起草为合同文本形式的过程。实践中，不少当事人对于合同起草权的重要性认识不足，认为由哪一方当事人起草都不重要，自己起草嫌麻烦，请律师起草还要支付律师费，即使是对方起草，己方还能修改，抱着无所谓的态度，于是就让对方起草，或者虽由己方起草，但是为了图方便，直接从网上下载一个类似的合同范本进行填写。其实，当事人的这种想法和做法都是非常错误的。

首先，合同往往都是要根据当事人之间的合作情况或交易情况专门拟定的，网上类似的合同范本仅仅是供参考而已，不能直接使用，司法实践中很多合同纠纷均系当事人照搬合同范本所引起。

其次，起草方在起草合同时可以正确地表达己方的观点，使自己的要求更加明确，能更好地考虑和保护自己的利益，对自己有利的条款往往考虑得更加全面而细致。因为谈判的过程实际上是合同各方当事人讨价还价的过程，而谈判的内容要转化为对双方具有约束力的协议，需要有一个文字转化的过程。有时仅仅是一字之差或者一个标点符号的错误，合同意思就有很大区别，即所谓失之毫厘，谬以千里。如某合同条款约定为“甲方将环境污染处理设备使用技术转让给乙方”，一般理解为甲方是将环境污染处理设备的技术转让给乙方，乙方购买的仅是设备的使用技术，所支付的合同价款是技术转让费；若合同条款约定为“甲方将环境污染处理设备、使用技术转让给乙方”，则乙方购买的不仅是设备，还有该设备的使用技术，所支付的合同价款既包括设备价款，也包括技术转让费。这其中虽然仅仅只是多了一个顿号，但理解上却有天壤之别，若是在大额交易中发生纠纷，该条款对当事人利益影响巨大。因此，假如该合同系甲方起草，若乙方在审查该条款时对该标点符号有所疏忽或者遗漏，则对乙方将极为不利。在有些时候，即使对方认真审议了合同中的各项条款，但由于中国文化博大精深，且各方对文字的理解上有差异，对词义的理解也会有所不同，有时候就很难发现对己方不利之处。而且一般来说，对方进行合同审查一般仅就初稿进行改错，很容易遗漏需要增加的重要条款。此外，起草方有时候会在合同中埋下陷阱，如果对方未进行审查和修改，或者审查时有所疏漏，就有可能在不知不觉中掉进陷阱。因此，当事人应重视争取合同文本起草权的意义，在合同谈判中尽量争取合同文本的起草权，以避免对方在合同条款中设下“陷阱”。当事人站在己方立场上起草的条款，其重要性不言而喻，发生纠纷时也能够更好地维护己方的合法权益。