二、法的产生

关于法的产生问题，中外法学理论有各种不同的看法。按照马克思主义观点，法不是从来就有的，而是人类社会发展到一定历史阶段的产物，是随着私有制、阶级和国家的出现而产生的。法的产生经历了一个长期演进的过程。

原始社会是人类历史发展中的第一个社会形态，当时的社会生产力水平极端低下，生产工具十分简陋，人类以采集和渔猎为生，而且单个人的能力不足以独立应付自然和外族的压力，人们只有依靠集体的力量才能生存和发展。因此，人们共同劳动，生产资料共同所有，劳动产品平均分配。在原始社会条件下，没有私有制、没有阶级，也没有剥削，人与人彼此之间为一种原始的平等互助关系，这称为原始公有制。

想一想：原始社会没有国家和法律，是否意味着它是一个无秩序的社会？

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原始社会虽然没有国家和法律，但并不意味着它是一个无秩序的社会。原始社会有着与其生产方式相适应的社会调控机制。原始社会后期出现了氏族，并由氏族组成了部落和部落联盟，原始社会无政府而有规范。在原始社会，人们也有共同遵守的行为规范，如习惯规范、道德规范、宗教规范等，这些规范通常被称为氏族习惯，是人们在长期的共同生产和生活中形成的，体现了全体氏族成员的共同利益和意志，在氏族内部，依靠氏族部落首领的威信、人们的自觉遵守来保证其实施。

原始社会末期，随着生产力的发展，产品有了剩余，出现了私有制、阶级和剥削，旧的氏族制度崩溃，新的社会制度——国家和法就出现了。

（一）国家的产生

国家的产生是原始社会末期阶级斗争激化的产物和表现。和以前的氏族组织相比，国家有了显著的不同，权力集中在少数人手中，其职责在于维护当权者的利益，特别是有了专门的暴力机构，如军队、法庭、监狱之类的设置。一些习惯得到了国家的认可，一些规范由国家制定出来，这些规范的实施最终是靠强制力来保障的。这与在原始社会里，人们出于认同、习惯和舆论压力而使自己的行为和原始习惯相一致有了显著的不同。

（二）社会出现了不平等

恩格斯在《家庭、私有制和国家的起源》中指出，“在氏族制度内部，权利和义务之间还没有任何差别；参加公共事务，实行血族复仇或为此接受赎罪，究竟是权利还是义务这种问题，对印第安人来说是不存在的；在印第安人看来，这种问题正如吃饭、睡觉、打猎究竟是权利还是义务的问题一样荒谬”。上述情况随着国家和法的产生发生了很大的变化：财产的私有得到了法的确认，是“我的”还是“他的”，界限开始清楚；社会成员不再是平等的，而是被划分为不同的社会阶层，不同的社会阶层享有不同的权利和义务，等级森严，违反相应的规范将会招致严厉的惩罚。

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我国奴隶制社会在法律的适用上表现出明显的不平等性，有“刑不上大夫，礼不下庶人”之说。所谓“刑不上大夫”，意思是说贵族在适用刑罚时为保存贵族的颜面，应适当减轻或变通行刑，而“礼不下庶人”，是指平民没有资格受礼遇。

（三）诉讼和司法的出现

原始社会缺少专门的司法机关，纠纷的解决一般是以私力救济的形式来进行的。统治阶级的产生和存续相对于以往的社会事实来说，增加了产生纠纷的可能与强度。这其中既有统治者和被统治者之间的冲突，也有社会成员之间的冲突和纠纷。而调节冲突和保持基本的社会秩序，尽可能降低社会运行过程中的损耗，关乎统治者的利益。因而，国家司法机关也就同时正式产生。各种纠纷需要通过公力救济的形式来解决，同时，文明的诉讼形式取代了野蛮的暴力复仇，使得人们得以通过非暴力的形式解决彼此的争端。